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行業(yè)資訊
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中國(guó)多地正在對(duì)超時(shí)加班問題加大整治力度。
3月份以來，已經(jīng)至少有北京、山東、安徽、河南、廣西、青海、湖南、湖北、江西等9個(gè)省份人社部門宣布，集中排查整治超時(shí)加班問題。
近日，北京市人社局發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步做好工時(shí)和休息休假權(quán)益維護(hù)工作的通知》，在3月15日至5月15日期間，在全市組織開展工時(shí)和休息休假權(quán)益維護(hù)集中排查整治，聚焦重點(diǎn)行業(yè)企業(yè)，集中排查整治超時(shí)加班問題，依法保障職工工時(shí)和休息休假權(quán)益。
隨后，山東、安徽、河南、廣西、青海、湖南、湖北、江西等省份也紛紛出手，開展超時(shí)加班集中排查整治，也是持續(xù)到5月15日，為期2個(gè)月左右。
如此大規(guī)模、長(zhǎng)時(shí)間對(duì)超時(shí)加班問題排查整治，這在近年來是頗為少見的。
從各地公開發(fā)布的信息來看，作為超時(shí)加班問題重災(zāi)區(qū)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)等成為重點(diǎn)檢查對(duì)象。
北京等多地指出，本次集中排查整治的檢查對(duì)象主要是超時(shí)加班問題易發(fā)多發(fā)的重點(diǎn)行業(yè)、重點(diǎn)企業(yè)、重點(diǎn)園區(qū)，重點(diǎn)突出互聯(lián)網(wǎng)(平臺(tái))企業(yè)及關(guān)聯(lián)企業(yè)、研發(fā)崗位占比較高的技術(shù)密集型企業(yè)、勞動(dòng)密集型加工制造業(yè)企業(yè)和服務(wù)業(yè)企業(yè)。
用人單位如果有相關(guān)違法行為，將被追責(zé)乃至曝光。其中，北京等地提出，將依法予以行政處理處罰并督促限期整改。山東等地明確，對(duì)不經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商的強(qiáng)制加班、制度化加班等突出問題將重點(diǎn)予以打擊；對(duì)重大典型違法案件，依法予以公布或向社會(huì)公開。
因工作原因，經(jīng)常需要加班的員工并不在少數(shù)。那么，超時(shí)加班費(fèi)如何計(jì)算？
第一種情形
有的法院為了訴訟快捷，避免證明困難等問題，采取無論當(dāng)事人有無約定，都按當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算加班費(fèi)。此種方式的不合理性十分明顯，不僅違反了法律關(guān)于加班費(fèi)計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，而且在很多場(chǎng)合也違反了當(dāng)事人的約定。
第二種情形
如果勞動(dòng)合同中明確約定了基本工資和加班費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)，并且約定的加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)不低于基本工資的，有的法院按照約定的數(shù)額計(jì)算加班費(fèi)，有的法院以基本工資為基數(shù)計(jì)算加班費(fèi)。此方式在有的情況下呈現(xiàn)出了不合理性，因?yàn)椋嘶竟べY之外，勞動(dòng)者的工資報(bào)酬還有以津貼或者其他形式體現(xiàn)的。在以基本工資為基數(shù)計(jì)算加班費(fèi)時(shí)，實(shí)際上未將勞動(dòng)者的工資報(bào)酬完全涵蓋進(jìn)來，從而加班費(fèi)的數(shù)額就比勞動(dòng)者的應(yīng)得數(shù)額少。
第三種情形
勞動(dòng)合同中約定了勞動(dòng)者的基本工資，但是沒有約定加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)，且用人單位實(shí)際支付加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)低于基本工資的。我們認(rèn)為，從《勞動(dòng)法》的規(guī)定來看，加班費(fèi)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)之所以高于平時(shí)的工資，主要原因是對(duì)勞動(dòng)者喪失休息時(shí)間的一種補(bǔ)償，具有保護(hù)勞動(dòng)者的立法目的，因而屬于強(qiáng)行性規(guī)范。在勞動(dòng)合同沒有約定加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)或者實(shí)際支付加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)低于基本工資的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定用人單位違反了法定義務(wù)，按照基本工資的標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)足加班費(fèi)的差額。
第四種情形
勞動(dòng)合同中沒有約定基本工資和加班費(fèi)。在訴訟中的，根據(jù)雙方當(dāng)事人提供的證據(jù)能夠判斷勞動(dòng)者的工作時(shí)間和工資報(bào)酬。在此情形下，應(yīng)當(dāng)如何計(jì)算加班費(fèi)？一種算法是，將實(shí)際發(fā)放的工資報(bào)酬作為制度工作時(shí)間和加班時(shí)間的所有工資，計(jì)算出每小時(shí)的工資標(biāo)準(zhǔn)，以此作為計(jì)算加班費(fèi)的基數(shù)。應(yīng)當(dāng)看到，此種計(jì)算方式是以工資單所反映的工資為勞動(dòng)者的全部工資報(bào)酬為前提的，亦即法官已對(duì)實(shí)際發(fā)放的工資是包括制度工作時(shí)間和加班時(shí)間的事實(shí)產(chǎn)生了確信。但是，如果勞動(dòng)者有證據(jù)證明實(shí)際發(fā)放的工資并不包括加班費(fèi)，則不應(yīng)當(dāng)按照該方式計(jì)算加班費(fèi)。另外，如果以此方式計(jì)算出的每小時(shí)工資低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，則應(yīng)當(dāng)按照最低工資標(biāo)準(zhǔn)或者在該企業(yè)從事相同或者類似工作的其他勞動(dòng)者的工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算加班費(fèi)。
第五種情形
用人單位在勞動(dòng)合同中約定了基本工資，也約定了加班費(fèi)的計(jì)算墓數(shù)以基本工資為標(biāo)準(zhǔn)，但是加班費(fèi)之外還支付了生活補(bǔ)貼、津貼、獎(jiǎng)金。那么，在加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)補(bǔ)貼、津貼、獎(jiǎng)金是否應(yīng)納入到加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)中來。我們認(rèn)為，要根據(jù)補(bǔ)貼、津貼或者獎(jiǎng)金的性質(zhì)分別判斷。一般情況下，補(bǔ)貼、津貼是對(duì)勞動(dòng)者制度工作時(shí)間內(nèi)的勞動(dòng)的其他補(bǔ)償，并不隨用人單位的效益或者其他因素的變化而改變，因此應(yīng)當(dāng)計(jì)入加班費(fèi)的計(jì)算墓數(shù)之內(nèi)。而獎(jiǎng)金的形式有很多，如果獎(jiǎng)金是根據(jù)勞動(dòng)者的工作業(yè)績(jī)發(fā)放的，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的期間的工作業(yè)績(jī)來判斷是否計(jì)入工資的范圍從而作為加班費(fèi)的計(jì)算基準(zhǔn)。
第六種情形
勞動(dòng)合同只約定了基本工資，沒有約定加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)。那么，基本工資之外的補(bǔ)貼、津貼、獎(jiǎng)金應(yīng)否計(jì)入加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)？我們認(rèn)為，為了防止用人單位以此形式減少其加班費(fèi)的支付，侵害勞動(dòng)者的權(quán)益，在勞動(dòng)合同無明確約定的情況下，這些形式的工資報(bào)酬都應(yīng)當(dāng)計(jì)入加班費(fèi)計(jì)算墓數(shù)，而獎(jiǎng)金的數(shù)額可以根據(jù)勞動(dòng)者一定時(shí)期內(nèi)獲得的獎(jiǎng)金的平均數(shù)額計(jì)算。
——最高人民法院民事審判第一庭編著：《最高人民法院勞動(dòng)爭(zhēng)議司法解釋（三）的理解與適用》，人民法院出版社2010年版，第122～124頁(yè)。
